Выход участника из ООО, оформление

Участники ООО договорились о выходе одного из них из Общества. При этом, довольно часто «джентельменским соглашением» стороны договариваются, что такой участник не будет претендовать на выплату действительной стоимости доли. Насколько такой договор возможен, с точки зрения действующего законодательства?Попробуем разобраться.

Во-первых, нужно отметить, что выход из ООО является правом, а не обязанностью участника ООО, то есть заставить выйти его никто не может, даже если им было дано обещание реализовать свое право на выход из состава участников общества, (например, определение ВС РФ от 29.01.2018 № 304-ЭС17-21778).

ООО обязано выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли в уставном капитале общества, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе из общества, или с согласия этого участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости либо в случае неполной оплаты им доли в уставном капитале общества действительную стоимость оплаченной части доли (п. 6.1 ст. 23 Закона об ООО).

При этом, по указанному вопросу применяется общий срок исковой давности – 3 года. То есть, в течение этого срока участник может потребовать от ООО выплатить ему действительную стоимость своей доли.

Указанная норма не содержит запрета на отказ бывшего участника от выплаты действительной стоимости доли при выходе из общества (определение ВС РФ от 13.04.2018 № 308-ЭС18-3060). Кроме того, в указанном деле, среди прочего, суд встал на сторону общества в вопросе выплаты действительной стоимости доли, поскольку участник ООО в своем заявлении о выходе отразил свой отказ от такой выплаты.

Учитывая изложенное, полагаем, можно составить нотариально заверенное заявление о выходе участника ООО, в котором он указывает, что отказывается от выплаты действительной стоимости доли. Хотя нужно признать, что судебной практики со схожими выводами не много, поэтому, при некоторых иных фактических обстоятельствах конкретного дела, суд может посчитать и иначе.

При этом, нужно помнить, что если общество не выплатило вышедшему участнику действительную стоимость его доли, то такая действительная стоимость доли будет признаваться доходом общества для целей налогообложения прибыли в том отчетном (налоговом) периоде, в котором истек срок исковой давности по ее выплате (например, письмо Минфина РФ от 12.08.2011 № 03-03-06/1/480, п. 18 ст. 250 Налогового кодекса РФ).

Также можно рассмотреть вариант купли-продажи доли между участниками, но и тут могут быть нюансы с налогообложением, поскольку стоимость доли в договоре может сильно отличаться от ее рыночной стоимости.